怎么判斷一家BVI公司是不是Active NFFE?

Passive NFFE. 消極的非金融外國法人
在W-8BEN-E表格或者CRS自我聲明表格的填寫上最常涉及到的一類身份即為“積極非金融機(jī)構(gòu)”(Active NFFE/NFE)。那么何為積極非金融機(jī)構(gòu)呢?參考Colin?總結(jié)和解釋,供離岸快車有需要的朋友參考。
不管是在FATCA下還是CRS下,積極非金融機(jī)構(gòu)的含義都很重要,因?yàn)橐患覍?shí)體如果被分類成積極非金融機(jī)構(gòu),就意味著它在FATCA或者CRS下被完全豁免,沒有任何盡職調(diào)查和金融賬戶信息報(bào)送的合規(guī)義務(wù)。此外,積極非金融機(jī)構(gòu)還與另外一個(gè)身份類別息息相關(guān),即消極非金融機(jī)構(gòu)。通常一家非金融機(jī)構(gòu),如果不屬于積極非金融機(jī)構(gòu),則為消極非金融機(jī)構(gòu)。積極非金融機(jī)構(gòu)的詳細(xì)解釋在美國財(cái)政部FATCA最終實(shí)施規(guī)定 (T.D. 9610 FATCA Final Regulations);美國政府起草的FATCA政府間協(xié)議范本(IGA);以及經(jīng)合組織(OECD)的CRS范本和CRS評(píng)述(CRS Commentary) 中均有規(guī)定。IGA和CRS關(guān)于積極非金融機(jī)構(gòu)的含義基本都源自于美國財(cái)政部法規(guī),但在具體歸類上與財(cái)政部法規(guī)有細(xì)微差別。根據(jù)IGA范本和CRS范本的規(guī)定,積極非金融機(jī)構(gòu)通常包括:
1.基于收入和資產(chǎn)狀況而被判定為積極非金融機(jī)構(gòu)
這是最為典型的一類積極非金融機(jī)構(gòu),我們可以從字面意思來理解其含義。所謂的“積極”,按照經(jīng)合組織CRS文本以及CRS評(píng)述的解釋,如果一家非金融機(jī)構(gòu)在上一個(gè)日歷年度或者其他申報(bào)期限內(nèi)所獲得的被動(dòng)收入少于總收入的50%,并且在此期間所持有的能夠產(chǎn)生被動(dòng)收入的資產(chǎn)少于總資產(chǎn)的50%,則該非金融機(jī)構(gòu)即為積極非金融機(jī)構(gòu)。
對(duì)于“被動(dòng)收入”,CRS評(píng)述規(guī)定應(yīng)依照機(jī)構(gòu)所在地的本地法來解釋,但同時(shí)也對(duì)通常應(yīng)歸類于被動(dòng)收入的情形做了列式,包括:1)股息紅利;2)利息;3)類似于利息的收入;4)租金和特殊權(quán)使用費(fèi)(積極商業(yè)活動(dòng)所取得的除外);5)年金;6)金融資產(chǎn)交易收益(包括股息紅利、利息等);7)外匯交易收益;8)SWAP交易受益;9)具有現(xiàn)金價(jià)值的保險(xiǎn)合同下的收益等。
例如,A公司是一家中國手機(jī)游戲公司,90%的收入來源于IOS和Android平臺(tái)的游戲軟件分成收入,且持有能產(chǎn)生被動(dòng)收入的資產(chǎn)少于50%,那么該公司則為一家積極非金融機(jī)構(gòu)。
2.上市公司或者上市公司的關(guān)聯(lián)公司
這一類積極非金融機(jī)構(gòu)基本可以從字面意思去理解,但需要注意的是該上市公司的股票需達(dá)到“regularly traded”,而且所上市地應(yīng)為”established securities market”。通俗來理解就是,該機(jī)構(gòu)上市的證券市場(chǎng)應(yīng)當(dāng)是受到政府監(jiān)管且正常運(yùn)營的,并且該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)處于正常交易狀態(tài)。
3.政府機(jī)構(gòu),國際組織,中央銀行,以及其完全擁有的其他機(jī)構(gòu)
此類也可從字面意思理解。但是需要注意的是,每個(gè)國家對(duì)于“政府機(jī)構(gòu)及其完全擁有的其他機(jī)構(gòu)”的定義會(huì)存在比較大的差異,但就中國來說,一般履行公共服務(wù)職能的機(jī)構(gòu)都可以歸為此類。例如北京市婦聯(lián),中國注冊(cè)稅務(wù)師協(xié)會(huì),河南佛教協(xié)會(huì)等,個(gè)人以為應(yīng)屬于此類積極非金融機(jī)構(gòu)。
4.非金融集團(tuán)中的控股企業(yè)
如果一家非金融集團(tuán)中,控股企業(yè)的絕大部分商業(yè)活動(dòng)都是持有從事貿(mào)易或者其他非金融活動(dòng)業(yè)務(wù)的子公司股權(quán),或者向其提供融資和服務(wù),那么該控股企業(yè)應(yīng)分類為積極非金融機(jī)構(gòu)。此處的關(guān)鍵詞為“絕大部分”(substantially all), 通常是指80%以上(包括80%)。如果一家控股企業(yè)持有非金融類子公司股權(quán)或者提供融資服務(wù)的活動(dòng)只有50%,但是有另外30%的活動(dòng)是從事積極的經(jīng)濟(jì)活動(dòng),那么通常也能視同達(dá)到了80%的標(biāo)準(zhǔn)。
例如,B公司是某零售商業(yè)集團(tuán)的中間控股公司,其持有下屬子公司股權(quán)的活動(dòng)只占到公司整體業(yè)務(wù)的50%,但是B公司同時(shí)還從事部分貨物儲(chǔ)運(yùn)的業(yè)務(wù)(產(chǎn)生積極收入的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)),且該業(yè)務(wù)活動(dòng)占到公司整體業(yè)務(wù)的30%,那么B公司也應(yīng)被認(rèn)為是達(dá)到了“絕大部分”標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)歸類為積極非金融機(jī)構(gòu)。
需要注意的是,純粹出于投資目的而持有其他公司股權(quán)的投資機(jī)構(gòu),譬如投資基金,私募基金,風(fēng)投基金等不屬于此類,不應(yīng)分類成積極非金融機(jī)構(gòu)。
5.創(chuàng)業(yè)企業(yè)
能夠歸類為積極非金融機(jī)構(gòu)的創(chuàng)業(yè)企業(yè)需要滿足一定的條件,即成立時(shí)間不到24個(gè)月,過去沒有經(jīng)營歷史,且目前仍未營業(yè)。對(duì)于資產(chǎn)投資的目的是進(jìn)行除金融機(jī)構(gòu)服務(wù)以外的其他業(yè)務(wù)(通常為產(chǎn)生積極收入的業(yè)務(wù)活動(dòng))。
6.處于清算或者破產(chǎn)階段的企業(yè)
滿足此類要求的企業(yè)必須在過去五年之內(nèi)不屬于金融機(jī)構(gòu)的類別,也就是說沒有從事金融機(jī)構(gòu)服務(wù),并且目前正在清算資產(chǎn),或者進(jìn)行重組以繼續(xù)或者重新開展除金融機(jī)構(gòu)服務(wù)以外的其他業(yè)務(wù)(通常為產(chǎn)生積極收入的業(yè)務(wù)活動(dòng))。在此需要重點(diǎn)注意的是五年的時(shí)間段要求。
例如,一家荷蘭的銀行(金融機(jī)構(gòu))于2011年12月1日進(jìn)入破產(chǎn)清算程序并不再開展任何金融機(jī)構(gòu)類業(yè)務(wù),但是到2016年6月1日時(shí),其不能滿足五年的時(shí)限要求,因此不能依據(jù)此條來將其歸類成積極非金融機(jī)構(gòu),而需要看其主要收入來源和資產(chǎn)構(gòu)成是否能讓其符合上面所講的第一類非金融機(jī)構(gòu),如果不符合,則可能會(huì)歸類成消極非金融機(jī)構(gòu)。但是,到2016年12月2日時(shí),該銀行則滿足了此條要求,可以此分類成積極非金融機(jī)構(gòu)。
7.非金融集團(tuán)中的財(cái)務(wù)中心
有不少大的企業(yè)集團(tuán)出于財(cái)務(wù)效率化管理的目的通常會(huì)在集團(tuán)內(nèi)部設(shè)立財(cái)務(wù)中心公司,主要從事集團(tuán)內(nèi)部關(guān)聯(lián)企業(yè)間的融資或?qū)_交易業(yè)務(wù),但并不從事其他金融機(jī)構(gòu)服務(wù)。該類別可以與上述第四類非金融集團(tuán)中的控股企業(yè)進(jìn)行對(duì)比理解,其實(shí)就是說一家主要從事非金融機(jī)構(gòu)服務(wù)以外的其他積極經(jīng)營活動(dòng)(如房地產(chǎn)、電商等)的集團(tuán)企業(yè)內(nèi)部的控股公司或者財(cái)務(wù)中心,通常都可以以此將其分類成積極非金融機(jī)構(gòu)。
8.非營利性非金融機(jī)構(gòu)
在此需要區(qū)別非營利性金融機(jī)構(gòu)和非營利性非金融機(jī)構(gòu),如果一家非營利性實(shí)體滿足了FATCA或者CRS下金融機(jī)構(gòu)的概念,那么其通常需要按照金融機(jī)構(gòu)的合規(guī)要求進(jìn)行相關(guān)的盡職調(diào)查和賬戶申報(bào)工作,而并不屬于此處所討論的“非營利性非金融機(jī)構(gòu)”。對(duì)于非營利性非金融機(jī)構(gòu),F(xiàn)ATCA和CRS都規(guī)定了比較嚴(yán)格的條件,具體可以參見OECD之CRS范本中第8節(jié)第D(9)(h)段的內(nèi)容,在此不再贅述。
以上就是FATCA IGA和OECD CRS 對(duì)于積極非金融機(jī)構(gòu)的規(guī)定。對(duì)于從事積極經(jīng)營活動(dòng)的非金融機(jī)構(gòu)類企業(yè),在需要填寫FATCA下或者CRS下的合規(guī)身份聲明表時(shí)基本可以參照上述分類填寫。
需要說明的是,在FATCA或者CRS下企業(yè)所要求填寫的表格可能不完全相同,通常有兩種情形:
A 中國企業(yè)在美國開立金融賬戶或者從美國取得特定收入
美方金融機(jī)構(gòu)或者企業(yè)會(huì)要求填寫W-8-BEN-E表格。需要注意的是,W-8-BEN-E表格是美國財(cái)政部和國家稅務(wù)局依據(jù)美國稅法典第三章和第四章以及美國財(cái)政部FATCA最終實(shí)施規(guī)定的要求而制定的,從法理上來說,完全是美國國內(nèi)法的內(nèi)容,因此表格的設(shè)計(jì)上也是完全體現(xiàn)了美國財(cái)政部FATCA最終實(shí)施規(guī)定的要求。需要特別提示的是,美國財(cái)政部最終實(shí)施規(guī)定將積極非金融機(jī)構(gòu)的定義僅限定在了上面所講的第一類,即基于收入和資產(chǎn)狀況而被判定為積極非金融機(jī)構(gòu)的情形。對(duì)于上文提到的其他類別,則與第一類并列歸在了“豁免外國非金融機(jī)構(gòu)”(Excepted NFFE)下面。
例如,在W-8-BEN-E表格中,上市公司或者上市公司的關(guān)聯(lián)公司并未歸在積極非金融機(jī)構(gòu)的類別下,而是單列了一個(gè)選項(xiàng)出來,所以如果一家非金融企業(yè)屬于上市公司或者上市公司的關(guān)聯(lián)公司,那么通常應(yīng)勾選“上市公司或者上市公司的關(guān)聯(lián)公司”項(xiàng),而非“積極非金融機(jī)構(gòu)”項(xiàng),因?yàn)榇颂幍摹胺e極非金融機(jī)構(gòu)”僅限于上文中討論的第一類情況。
B 中國企業(yè)在美國以外于2016年執(zhí)行CRS的國家開立金融賬戶
在此,不妨就以英國為例。首先美國與英國有正在執(zhí)行中的FATCA雙邊協(xié)定,此外英國于2016年開始執(zhí)行CRS,因此英國的金融機(jī)構(gòu)(如銀行)在接受中國企業(yè)開立金融賬戶時(shí),需要中國企業(yè)同時(shí)提供FATCA和CRS下的身份聲明表格,并開展相應(yīng)的盡職調(diào)查以識(shí)別該賬戶持有人的身份。通常金融機(jī)構(gòu)會(huì)自己制定出一套同時(shí)獲取FATCA下和CRS下身份的表格,此時(shí)對(duì)于積極非金融機(jī)構(gòu)的選項(xiàng)列式會(huì)依照前面所講的IGA或者CRS的分類要求編制,企業(yè)根據(jù)自身實(shí)際情況填寫即可。需要額外說明的是,單純?cè)贔ATCA下,企業(yè)也可以提交W-8-BEN-E表格給金融機(jī)構(gòu)以滿足FATCA下對(duì)于自我申明的要求。