離岸金融與稅務(wù)籌劃

　　離岸金融

　　通常，各國(guó)的金融機(jī)構(gòu)只從事本幣存貸款業(yè)務(wù)，但二次世界大戰(zhàn)之后，隨著全球化的發(fā)展，各國(guó)金融機(jī)構(gòu)也逐漸興起本幣之外的其它外幣的存貸款業(yè)務(wù)，這就是離岸金融，有些國(guó)家的金融機(jī)構(gòu)因此成為了世界各國(guó)外幣存貸款中心，即離岸金融中心。嚴(yán)格來(lái)講，離岸金融中心是指通過(guò)立法手段培育和發(fā)展一些特殊的經(jīng)濟(jì)區(qū)，并吸引外國(guó)自然人和法人來(lái)本國(guó)從事離岸金融業(yè)務(wù)的國(guó)家和地區(qū)。有些國(guó)家和地區(qū)為了更好的吸引外國(guó)人來(lái)本國(guó)避稅、投資或者實(shí)現(xiàn)其他目的，實(shí)行低稅或者免稅政策，這一類就是避稅港型離岸金融中心。目前發(fā)展比較好的避稅港有英屬維爾京群島、巴哈馬群島、開(kāi)曼群島、百慕大群島、西薩摩亞、安圭拉群島等。

　　隨著民眾個(gè)人財(cái)富的增長(zhǎng)，離岸金融業(yè)務(wù)也從對(duì)跨國(guó)公司和海外投資機(jī)構(gòu)的服務(wù)拓展到更加豐富的個(gè)人客戶離岸金融服務(wù)領(lǐng)域。值得注意的是，中國(guó)人民銀行于1997 年發(fā)布了《離岸銀行業(yè)務(wù)管理辦法》，但招商銀行深圳分行早在1989 年就率先試水離岸金融業(yè)務(wù)；目前國(guó)內(nèi)已經(jīng)有招商銀行、深圳發(fā)展銀行、交通銀行及上海浦東發(fā)展銀行獲準(zhǔn)開(kāi)辦離岸金融業(yè)務(wù)；2009 年洋山港保稅港區(qū)成為了上海離岸金融中心的試點(diǎn)區(qū)域。中國(guó)離岸金融業(yè)務(wù)的成長(zhǎng)步伐正在日益擴(kuò)大。

　　針對(duì)這種新的財(cái)富服務(wù)形勢(shì)，我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)也進(jìn)行了一些調(diào)整，目前的整體趨勢(shì)是加強(qiáng)對(duì)離岸金融業(yè)務(wù)的規(guī)范并逐漸發(fā)展國(guó)內(nèi)的離岸金融業(yè)務(wù)。目前規(guī)范離岸金融業(yè)務(wù)的法規(guī)主要有《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2005]75 號(hào)）、《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（商務(wù)部令2009年第6 號(hào)修訂）、《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行）》（國(guó)稅發(fā)[2009]2 號(hào)）等。

　　企業(yè)稅務(wù)籌劃

　　根據(jù)業(yè)務(wù)類型，離岸金融中心可劃分為內(nèi)外混合型、內(nèi)外分離型和避稅港型三類。得益于本國(guó)或本地的稅收優(yōu)惠政策，避稅港型離岸金融中心通常擁有大批注冊(cè)金融機(jī)構(gòu)和公司，這些公司即離岸公司或國(guó)際商業(yè)公司，但其實(shí)際主體業(yè)務(wù)都仍在母國(guó)進(jìn)行，只是通過(guò)注冊(cè)的機(jī)構(gòu)在賬簿上進(jìn)行境內(nèi)和境外交易。

　　避稅港型離岸金融中心對(duì)設(shè)在本國(guó)的離岸公司不征稅，只收取年度管理費(fèi)。除此以外，還對(duì)公司的股東資料、股權(quán)比例、收益狀況等實(shí)行嚴(yán)格的保密制度。因此可以說(shuō)，避稅港是有避稅需求的企業(yè)從事合理稅務(wù)籌劃的理想場(chǎng)所。通常，利用避稅港進(jìn)行稅收籌劃的方法主要有三種：

　　一是通過(guò)轉(zhuǎn)讓定價(jià)將高稅負(fù)國(guó)企業(yè)的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移到避稅港的離岸公司中，由于避稅港對(duì)離岸公司的該筆利潤(rùn)不征稅，企業(yè)就實(shí)現(xiàn)了節(jié)稅的目的。

　　二是將離岸公司作為中間層控股公司，通過(guò)轉(zhuǎn)讓離岸公司的股權(quán)實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司股權(quán)的目的。由于直接轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司需要在目標(biāo)公司所在國(guó)納稅，而轉(zhuǎn)讓離岸公司則不需要在避稅港納稅，這樣就實(shí)現(xiàn)了節(jié)稅的目的。

　　三是將離岸公司作為導(dǎo)管公司，通過(guò)該導(dǎo)管公司向目的國(guó)投資，從而享受避稅港與目的國(guó)之間的稅收優(yōu)惠政策。由于香港是離中國(guó)內(nèi)地最近的離岸金融中心，因此，外資對(duì)華投資時(shí)通常會(huì)首選香港作為投資中轉(zhuǎn)站。據(jù)商務(wù)部數(shù)據(jù)顯示，2008 年對(duì)華投資前十位的國(guó)家/地區(qū)（以實(shí)際投入外資金額計(jì)）依次為：香港（410.36 億美元）、英屬維爾京群島（159.54 億美元）、新加坡（44.35 億美元）、日本（36.52 億美元）、開(kāi)曼群島（31.45 億美元）、韓國(guó)（31.35 億美元）、美國(guó)（29.44億美元）、薩摩亞（25.5 億美元）、臺(tái)灣省（18.99 億美元）和毛里求斯（14.94 億美元），前十位國(guó)家/地區(qū)實(shí)際投入外資金額占全國(guó)實(shí)際使用外資金額的86.85%。香港對(duì)華投資額超過(guò)其余九個(gè)國(guó)家/地區(qū)對(duì)華投資的總額，這充分體現(xiàn)了香港在對(duì)華投資中的重要地位。除香港外，英屬維爾京群島、新加坡、開(kāi)曼群島、薩摩亞和毛里求斯也列入對(duì)華投資中轉(zhuǎn)站當(dāng)中。由于大部分國(guó)家的外國(guó)投資者從中國(guó)取得股息、利息等所得都需要在中國(guó)繳納10%的預(yù)提所得稅，但香港投資者只需繳納5%的預(yù)提所得稅。新加坡、毛里求斯、塞舌爾、巴巴多斯的投資者也只需要繳納5%的預(yù)提所得稅，而這些國(guó)家都是避稅港型離岸金融中心。

　　但是，對(duì)于通過(guò)離岸金融中心來(lái)實(shí)現(xiàn)企業(yè)避稅節(jié)稅應(yīng)當(dāng)審慎操作、合理籌劃。針對(duì)外國(guó)投資者利用離岸金融中心避稅的現(xiàn)象，我國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)近幾年也開(kāi)展了大規(guī)模的反避稅行動(dòng)，形成了一些有較大影響的反避稅案例。其中就有一個(gè)利用間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)避稅的案例：

　　案例

　　張先生持有揚(yáng)州A 公司100%的股權(quán)，隨后，張先生將A公司49%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給設(shè)立在開(kāi)曼群島的B 公司。B 公司到香港設(shè)立全資子公司C 公司，并將其持有的A 公司49%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C 公司。隨后B 公司將其持有的C 公司100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給香港D 公司，美國(guó)E 公司持有香港D 公司100%的股權(quán)。如果不考慮節(jié)稅因素，那么上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓流程應(yīng)該為張先生將A 公司49%的股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給美國(guó)E 公司，但在此情況下張先生需要在中國(guó)繳納個(gè)人所得稅數(shù)億元。為了避稅，張先生選擇了“曲線救國(guó)”的方式，即先到避稅地設(shè)立B 公司，將股權(quán)低價(jià)轉(zhuǎn)讓給B 公司，由于沒(méi)有所得或者所得很少，這樣可以不納稅或者少納稅。再由B 公司在香港設(shè)立中間層C 公司，B 公司將股權(quán)平價(jià)轉(zhuǎn)讓給C 公司，由于沒(méi)有所得，也不需要納稅。隨后，B 公司只需要轉(zhuǎn)讓C 公司的股權(quán)就可以實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓A 公司的目的。雖然此時(shí)轉(zhuǎn)讓的所得很高，但由于被轉(zhuǎn)讓公司位于香港，中國(guó)內(nèi)地對(duì)此沒(méi)有征稅權(quán)，而香港對(duì)該筆所得并不征稅，由此可以規(guī)避中國(guó)內(nèi)地的數(shù)億稅款。

　　揚(yáng)州國(guó)稅局經(jīng)過(guò)認(rèn)真調(diào)查，發(fā)現(xiàn)了在香港的C 公司無(wú)雇員（未列示支付其委派擔(dān)任揚(yáng)州A 公司董事會(huì)成員、財(cái)務(wù)總監(jiān)和運(yùn)營(yíng)總監(jiān)的人員工資費(fèi)用）、無(wú)其他資產(chǎn)（無(wú)現(xiàn)金資產(chǎn)，成立時(shí)股本只有1 萬(wàn)港幣）、無(wú)其他負(fù)債、無(wú)其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)（無(wú)其他經(jīng)營(yíng)收入與其他經(jīng)營(yíng)費(fèi)用）的實(shí)質(zhì)。根據(jù)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國(guó)稅函[2009]698 號(hào)）的規(guī)定，境外投資方（實(shí)際控制方）通過(guò)濫用組織形式等安排間接轉(zhuǎn)讓中國(guó)居民企業(yè)股權(quán)，且不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)層報(bào)稅務(wù)總局審核后可以按照經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)對(duì)該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。最終，揚(yáng)州國(guó)稅局按照上述規(guī)定對(duì)該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓征收了1.73億元稅款，這也是目前中國(guó)針對(duì)間接轉(zhuǎn)讓中國(guó)企業(yè)股權(quán)所征收的最大一筆反避稅稅款。

　　上述案例中張先生的避稅安排之所以失敗，關(guān)鍵是其設(shè)立的香港公司C 屬于無(wú)雇員、無(wú)資產(chǎn)、無(wú)負(fù)債、無(wú)經(jīng)營(yíng)的“四無(wú)”企業(yè)，也就是無(wú)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的企業(yè)。該企業(yè)如能改變上述“四無(wú)”狀況，變成有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的企業(yè)，稅務(wù)機(jī)關(guān)也就無(wú)從開(kāi)展上述反避稅活動(dòng)。另外，如果企業(yè)在避稅港設(shè)立多層中間控股公司，在較高層轉(zhuǎn)讓企業(yè)股權(quán)并做好保密工作，稅務(wù)機(jī)關(guān)往往不易發(fā)現(xiàn)，這樣企業(yè)的避稅行為既沒(méi)有“越界”，也更加安全。

　　另一起代表性案例的主角是投行高盛和創(chuàng)投公司鼎暉。2006 年3 月，高盛、鼎暉在英屬維爾京群島注冊(cè)設(shè)立公司ShineB Holdings I Limited（以下簡(jiǎn)稱Shine B）。Shine B 公司完全控股羅特克斯公司（由高盛和鼎暉于同年2 月在香港設(shè)立的合資公司），羅特克斯公司持有河南雙匯投資發(fā)展股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“雙匯發(fā)展”）的股權(quán)。后據(jù)河南省漯河市國(guó)稅局透露，高盛在境外轉(zhuǎn)讓雙匯發(fā)展的股權(quán)，逃避企業(yè)所得稅4.2 億元。

　　另外，在離岸金融中心成立離岸公司也是企業(yè)避開(kāi)關(guān)稅壁壘的有效途徑。企業(yè)，尤其是發(fā)展中國(guó)家的企業(yè)向美國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家出口產(chǎn)品，通常需要申請(qǐng)出口配額以及一系列的相關(guān)手續(xù)，此過(guò)程往往需要多花費(fèi)一兩倍的成本。如果該企業(yè)擁有一家海外離岸公司，就可以由企業(yè)向其離岸公司出口產(chǎn)品，再由離岸公司將產(chǎn)品出口至發(fā)達(dá)國(guó)家，就有可能規(guī)避掉關(guān)稅壁壘和出口配額限制等。

　　個(gè)人稅務(wù)籌劃

　　通常，個(gè)人利用離岸金融中心的主要目的是移民、避稅和轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)（以規(guī)避遺產(chǎn)稅），例如在美國(guó)每年都有上千公民放棄美國(guó)國(guó)籍而加入避稅港國(guó)籍。因?yàn)槊绹?guó)實(shí)行公民稅收管轄權(quán)，只要是美國(guó)公民（即擁有美國(guó)“綠卡”的人），無(wú)論是否居住在美國(guó)，無(wú)論財(cái)產(chǎn)是否位于美國(guó)，都需要向美國(guó)納稅，包括所得稅和遺產(chǎn)稅等。而避稅港是沒(méi)有遺產(chǎn)稅的，所得稅也非常少甚至沒(méi)有。

　　需要提醒的是，在利用避稅港進(jìn)行移民、避稅和轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)時(shí)，尤其要注意個(gè)人信息的保密，雖然避稅地本身對(duì)客戶信息嚴(yán)格保密，但中介機(jī)構(gòu)往往掌握著客戶的詳細(xì)資料。因此，客戶應(yīng)當(dāng)選擇當(dāng)?shù)卣姓J(rèn)的、比較可信的中介機(jī)構(gòu)，不能貪圖便宜而選擇一些不正規(guī)的中介機(jī)構(gòu)。另外需要提醒的是，香港雖然也是離岸金融中心，甚至也可以認(rèn)為是避稅港，但香港沒(méi)有嚴(yán)格保密制度，股東信息也是公開(kāi)的，無(wú)論是他國(guó)政府還是普通公民，履行一定手續(xù)后都可以獲得投資人的信息，因此，如有資產(chǎn)保密需求的投資者不宜選擇香港。

　　2007 年娃哈哈集團(tuán)董事長(zhǎng)宗慶后一次性向稅務(wù)部門(mén)補(bǔ)稅2 個(gè)億，就是因?yàn)樗饲皩⒋罅總€(gè)人所得存放于香港銀行，經(jīng)舉報(bào)后被稅務(wù)機(jī)關(guān)查實(shí)而導(dǎo)致的。相比之下，如果將所得放在英屬維爾京群島、開(kāi)曼群島等實(shí)行嚴(yán)格保密制度的避稅港所設(shè)立的公司，就會(huì)更加安全。

　　翟繼光：法學(xué)博士，中國(guó)政法大學(xué)副教授、碩士生導(dǎo)師，CFP 資格認(rèn)證資深教師