如果是純境外機(jī)構(gòu)不需要辦理。

那么在什么情況下需要辦理?

如在搭紅籌架構(gòu)時(shí)，境內(nèi)居民個(gè)人在設(shè)立了境外控股公司后、設(shè)立WFOE之前，應(yīng)向外管局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)。

如不辦理登記，境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤和權(quán)益變現(xiàn)所得將難以調(diào)回境內(nèi)使用，而且，會造成WFOE與境外母公司之間的資金往來(利潤、出資等)均不合法，從而可能會對公司境外上市造成障礙。

另外，在外匯管理逐漸趨嚴(yán)的態(tài)勢下，如果銀行層層追及發(fā)現(xiàn)境內(nèi)個(gè)人股東(甚至持股比例非常小)通過境外架構(gòu)持股未辦理37號文登記的，境內(nèi)實(shí)體公司不能辦理任何股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資等股權(quán)變動(dòng)手續(xù)。

在哪里辦理?

一般通過境內(nèi)權(quán)益(內(nèi)資公司)注冊地的銀行進(jìn)行申報(bào)，且必須在WFOE設(shè)立(以營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)為標(biāo)志)前辦理。

實(shí)際操作中，以境內(nèi)企業(yè)注冊地銀行為辦理機(jī)構(gòu)，如有多家境內(nèi)企業(yè)且所在地不一致時(shí)，則可以在主要企業(yè)注冊地銀行集中辦理。

37號紋登記應(yīng)在什么時(shí)候辦理?

一般境內(nèi)居民個(gè)人辦理37號文登記之前，可在境外先行設(shè)立特殊目的公司，但除支付公司注冊費(fèi)用外，不得發(fā)生其他出資(含境外出資)行為，否則按特殊目的公司外匯補(bǔ)登記處理，可能需要交納罰款、出具說明函詳細(xì)說明理由，由相關(guān)外匯局按照個(gè)案業(yè)務(wù)集體審議制度審核辦理補(bǔ)登記。

由此可見，37號文登記需在“出資”之前完成。該等“出資”不能以我們慣常所理解的出資概念來理解，在搭紅籌架構(gòu)中，境內(nèi)外架構(gòu)的連接，即設(shè)立WFOE或境內(nèi)運(yùn)營實(shí)體變更為WFOE即視為出資完成。而且在實(shí)際操作中，有些銀行要求在境內(nèi)實(shí)體公司引入外商投資者由內(nèi)資企業(yè)變更為中外合資企業(yè)之前，必須完成37號文登記。因此，究竟何時(shí)完成37號文登記，建議各企業(yè)與擬登記銀行提前溝通確認(rèn)。

37號文登記如何辦理?

37號文登記工作的主要內(nèi)容為協(xié)助申請人準(zhǔn)備、整理全套申請材料，并根據(jù)銀行經(jīng)辦人員的反饋修改材料，直到辦理銀行審核通過，在《境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表》上加蓋銀行業(yè)務(wù)專用章并在外匯局系統(tǒng)填報(bào)相關(guān)信息，最終出具《業(yè)務(wù)登記憑證》。

37號文中載明辦理登記所需提交的包括：

申請書與《境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表》、境內(nèi)居民身份證、特殊目的公司登記注冊文件、境內(nèi)企業(yè)同意境外投融資的股東會決議、境內(nèi)居民個(gè)人持有擬境外投融資境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益的證明文件等。

由于各地各銀行的要求都不盡相同，申請文件的準(zhǔn)備需關(guān)注如下要點(diǎn)：

申請書

申請書需對申請人、境內(nèi)企業(yè)、境內(nèi)特殊目的公司的基本情況進(jìn)行描述，對境外融資及返程投資安排進(jìn)行說明，并對境外后續(xù)融資安排，融資資金使用計(jì)劃及調(diào)回安排進(jìn)行規(guī)劃。

申請人簡介處應(yīng)寫明申請人的學(xué)習(xí)經(jīng)歷和工作經(jīng)歷。已經(jīng)確定境外投資人的，還需說明境外投資方背景和投資意向證明。對返程投資安排應(yīng)分步說明重組過程，正在進(jìn)行的香港上市計(jì)劃，需注明已對接的券商、律所，以及上市的最新進(jìn)度及預(yù)計(jì)上市時(shí)間。

涉及多人共同申請的，可共用同一份申請書，但《境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表》單獨(dú)填寫。

境內(nèi)居民個(gè)人持有擬境外投融資境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益的證明文件

需提供境內(nèi)公司營業(yè)執(zhí)照、蓋有工商局檔案管理中心查詢章的章程、加蓋公章的企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)查詢結(jié)果(境內(nèi)個(gè)人股東不能有質(zhì)押)。

特殊目的公司登記注冊文件

包括特殊目的公司的注冊證書、股票證書、股東名冊。

其他文件

除了37號文要求的資料外，銀行額外要求提供一份詳盡的商業(yè)計(jì)劃書，與境外投資方簽署的投融資協(xié)議或投資意向書，企業(yè)為香港上市聘請保薦人、律師的聘用合同，申請人的承諾函等資料。

文件形式要求

上述文件銀行在接收申請時(shí)都需要核驗(yàn)原件，要求提交加蓋公章的復(fù)印件。特殊目的公司的登記注冊文件原件一般都不在境內(nèi)保管，因此需注意提前安排郵寄。

關(guān)于37號文其他相關(guān)問題

1) 是否每一名境內(nèi)股東都要單獨(dú)設(shè)立一家特殊目的公司，單獨(dú)辦理37號文登記?

首次登記后，若境外特殊目的公司出現(xiàn)任何重大變更需及時(shí)辦理37號文變更登記手續(xù)。境內(nèi)居民個(gè)人只為直接設(shè)立或控制的(第一層)特殊目的公司辦理登記，特殊目的公司持有的開曼公司股權(quán)發(fā)生變化(即第二層變化)則無需變更登記。正因如此，搭建紅籌架構(gòu)時(shí)每位創(chuàng)始人都會單獨(dú)設(shè)立一家海外持股公司，以避免當(dāng)其他創(chuàng)始人的持股發(fā)生變化時(shí)，都需要辦理變更登記的繁瑣程序。

2) 境外信托的受益人是否需要做37號文登記?

37號文中“控制”，是指境內(nèi)居民通過收購、信托、代持、投票權(quán)、回購、可轉(zhuǎn)換債券等方式取得特殊目的公司的經(jīng)營權(quán)、收益權(quán)或者決策權(quán)。雖然從法規(guī)的字面意義上理解，通過信托取得特殊目的公司的經(jīng)營權(quán)、收益權(quán)或者決策權(quán)仍屬于應(yīng)當(dāng)辦理37號文登記的情形，但實(shí)踐中以信托結(jié)構(gòu)辦理37號文登記可能會存在一定障礙，需要與當(dāng)?shù)赝夤懿块T進(jìn)行溝通。

3) 員工股權(quán)或期權(quán)激勵(lì)計(jì)劃如何辦理外匯登記?

37號文規(guī)定，員工獲得非上市特殊目的公司股權(quán)或期權(quán)激勵(lì)的，相關(guān)境內(nèi)居民個(gè)人可以在行權(quán)前申請辦理37號文登記。但在實(shí)踐操作中，因?yàn)閱T工持股比較復(fù)雜，不確定性比較大，因此外管局對于員工持股的外匯登記比較謹(jǐn)慎。變通的做法是：如果員工人數(shù)不多的，則由大股東代員工持股;或者由員工先在境內(nèi)實(shí)體公司持股，再作為創(chuàng)始人身份隨同大股東一并辦理37號文登記。但在第二種方案下，有些銀行要求創(chuàng)始人必須在境內(nèi)實(shí)體公司持股一年以上才可辦理37號文登記，否則不予辦理。因此還需提前與擬登記銀行提前溝通。

至于期權(quán)計(jì)劃的外匯登記，銀行均不予辦理。那么，企業(yè)“授予期權(quán)”是否需要辦理登記呢?大部分地區(qū)(例如深圳、上海等地)授予期權(quán)本身不需要辦理登記;但有些地區(qū)(例如江蘇蘇州)外匯管理部門認(rèn)為，雖然尚未行權(quán)，但授予期權(quán)的行為讓員工獲得了相關(guān)境外權(quán)益，也需要辦理登記。在此情況下，很多企業(yè)都選擇上市后對員工予以激勵(lì)，屆時(shí)則根據(jù)《關(guān)于境內(nèi)個(gè)人參與境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃外匯管理有關(guān)問題的通知》的規(guī)定辦理。