沒(méi)有限制VIE架構(gòu)上市。18年香港聯(lián)交所更新《香港交易所上市決策》以下簡(jiǎn)稱VIE新指引，此文件規(guī)定了申請(qǐng)?jiān)谙愀勐?lián)交所，以VIE架構(gòu)上市應(yīng)當(dāng)遵循的相關(guān)規(guī)則。



根據(jù)原嚴(yán)格限縮原則要求 ， 擬上市主體從事業(yè)務(wù)涉及外商投資限制類的 ， VIE架構(gòu)的采用應(yīng)僅限于解決有關(guān)外方所有權(quán)層面的限制 ， 如存在外方所有權(quán)以外的其他限制 ， 擬上市主體需使香港聯(lián)交所采信 ， 其已按照法律顧問(wèn)的意見(jiàn)在上市前 ， 對(duì)該等其他要求進(jìn)行合理的評(píng)估 ， 并已采取一切合理的步驟加以遵守 。 前述應(yīng)于上市前采取合理步驟遵守其他要求的規(guī)定 ， 不因相關(guān)業(yè)務(wù)對(duì)擬上市主體的重要性的不同而有所區(qū)別 ， 如擬上市主體無(wú)法于上市前符合其他要求的 ， 擬上市主體需備有相應(yīng)的財(cái)務(wù)及其他資源以全面遵守該等要求 。

此外 ， 原指引要求將外方股權(quán)限制及股權(quán)以外的其他資格獨(dú)立區(qū)分 ， 而根據(jù)新修訂的規(guī)則 ， 如果境內(nèi)運(yùn)營(yíng)主體（OPCP）擁有外資所有權(quán) ， 則需要獲得批準(zhǔn)并達(dá)到額外的資格標(biāo)準(zhǔn) ， 新指引更強(qiáng)調(diào)二者之間的關(guān)聯(lián)性 。

VIE新指引還在原指引基礎(chǔ)上 ， 進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)VIE架構(gòu)需在外方股權(quán)限制范圍內(nèi)采用（無(wú)論相關(guān)業(yè)務(wù)大小及重要性） ， 針對(duì)外方獲得股權(quán)需取得批準(zhǔn)及滿足額外資格要求（其他規(guī)定）的情況 ， 需要上市申請(qǐng)人必須符合該等其他規(guī)定（刪除了原指引中未能在上市前完全符合其他規(guī)定需要進(jìn)行財(cái)務(wù)及其他方面資源準(zhǔn)備的規(guī)定） 。 此外 ， 就前述需要獲得的批準(zhǔn) ， VIE新指引要求上市申請(qǐng)人須在提交上市申請(qǐng)前按照外方可持最大權(quán)益取得監(jiān)管批準(zhǔn) 。 與原指引規(guī)定的個(gè)案審批制度不同 ， VIE新指引明確否定了不存在外方股權(quán)限制（no limits no foreign ownership）的情況下才有VIE架構(gòu) ， 但此處的外方股權(quán)限制是否包括外方按照規(guī)定可100%持股但需滿足其他資格要求的情形 ， 仍待確定。

根據(jù)《外國(guó)投資法（草案）》所進(jìn)行的修訂
新指引增加的第23~28條 ， 是針對(duì)《外國(guó)投資法（草案）》所采取的措施及風(fēng)險(xiǎn)披露等方面提出的具體要求 。 根據(jù)VIE新指引 ， 上市申請(qǐng)人需在征求中國(guó)律師意見(jiàn)后決定是否針對(duì)《外國(guó)投資法（草案）》采取相應(yīng)應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的措施并說(shuō)明理由 ， 同時(shí)VIE新指引也對(duì)上市文件中有關(guān)《外國(guó)投資法（草案）》內(nèi)容及相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)披露 、 聲明內(nèi)容等做出了具體要求 ， 并表示后續(xù)將隨著《外國(guó)投資法（草案）》的進(jìn)展適時(shí)更新 。 香港聯(lián)交所在隨后的《香港交易所指引信》編號(hào)：HKEX-GL93-18中對(duì)有關(guān)《外國(guó)投資法（草案）》要求予以細(xì)化 。

具體而言 ， 香港聯(lián)交所認(rèn)為 ，由于《外國(guó)投資法（草案）》目前仍為草案形式 ， 故香港聯(lián)交所繼續(xù)按每宗個(gè)案的情況去研究 ， 并判斷發(fā)行人提出的安排可否提供適當(dāng)投資者保障 。 就擬上市企業(yè)而言 ， 可采用兩種申請(qǐng)方式：

1. 發(fā)行人需證明若中國(guó)正式發(fā)布《中華人民共和國(guó)外國(guó)投資法》 ， 其有能力遵守《中華人民共和國(guó)外國(guó)投資法》的規(guī)定；
2. 僅向香港聯(lián)交所披露相關(guān)風(fēng)險(xiǎn) ， 而未說(shuō)明未來(lái)《外國(guó)投資法（草案）》正式立法時(shí) ， 將如何遵守規(guī)定 。 根據(jù)HKEX-GL93-18 ， “香港聯(lián)交所過(guò)去曾接受發(fā)行人只披露相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)而無(wú)須說(shuō)明 ， 若《外國(guó)投資法（草案）》他日正式立法其將如何符合當(dāng)中規(guī)定 ， 未來(lái)亦當(dāng)繼續(xù)采用此方針” 。 只要公司在上市文件中適當(dāng)披露合約安排及相關(guān)風(fēng)險(xiǎn) ， 香港聯(lián)交所認(rèn)為公司及其業(yè)務(wù)是適宜上市的業(yè)務(wù)。

香港聯(lián)交所對(duì)VIE的態(tài)度在VIE新指引和《香港交易所指引信》編號(hào)HKEY-GL94-18中 ， 進(jìn)行了重申 。 香港聯(lián)交所認(rèn)為擬上市企業(yè)的VIE結(jié)構(gòu)必須滿足以下條件：

1. 合約安排的設(shè)計(jì)需嚴(yán)限于完成申請(qǐng)人的業(yè)務(wù)目標(biāo) 。
2. 把與相關(guān)中國(guó)法規(guī)出現(xiàn)沖突的可能性減至最低 。

在個(gè)別發(fā)行人或需證明若中國(guó)正式發(fā)布《中華人民共和國(guó)外國(guó)投資法》 ， 其有能力遵守《中華人民共和國(guó)外國(guó)投資法（草案）》的規(guī)定 。

在合約安排方面 ，香港聯(lián)交所提及 ，合資格交易所關(guān)于合約安排的規(guī)定不及香港聯(lián)交所的規(guī)定廣泛 。 這意味著許多采用合約安排在合資格交易所上市的內(nèi)地公司 ， 其合約安排在各方面都不符合香港聯(lián)交所的現(xiàn)有指引 。 這些公司可能會(huì)為第二上市而改動(dòng)公司架構(gòu)以符合香港聯(lián)交所對(duì)合約安排的規(guī)定 ， 實(shí)屬?zèng)]有必要也不切實(shí)際之舉 。 而為了對(duì)應(yīng)VIE新指引第十九C章利便創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)公司第二上市的目的 ， 獲豁免的大中華發(fā)行人 ， 將可按其既有的合約安排作第二上市 ， 只要符合下列規(guī)定 ， 必須證明其能夠符合《中華人民共和國(guó)外國(guó)投資法（草案）》的規(guī)定：

1. 發(fā)行人須向香港聯(lián)交所提供中國(guó)法律意見(jiàn) ， 說(shuō)明其合約安排符合中國(guó)法律 、 規(guī)則及法規(guī)；
2. 申請(qǐng)人必須遵守上市決策HKEX-LD43-3所載的披露規(guī)定 。

香港聯(lián)交所考慮公司的上市申請(qǐng)時(shí) ， 仍繼續(xù)采取以披露為本的監(jiān)管方針 ， 以發(fā)行人向香港聯(lián)交所提供的中國(guó)法律意見(jiàn)為基礎(chǔ) ， 對(duì)發(fā)行人搭建的VIE架構(gòu)的合法性等方面進(jìn)行個(gè)案研判 。 香港聯(lián)交所規(guī)定擬上市公司已證明合約安排的合法性及擬上市公司能夠確保合約安排的妥善運(yùn)作 。 因?yàn)榭紤]到VIE架構(gòu)的的特殊性 ， 前述研判審核很大程度上依賴中國(guó)法律的意見(jiàn) ， 以及有關(guān)行業(yè)主管部門 ， 往往是省級(jí)以上主管部門的確認(rèn) 。 故而 ， 對(duì)于采用VIE架構(gòu)并擬在香港上市的公司而言 ， 對(duì)于現(xiàn)行中國(guó)法律中尚沒(méi)有或者存在條文規(guī)定模糊的情形 ， 承辦律師可咨詢省級(jí)行業(yè)主管部門的意見(jiàn) ， 作為香港聯(lián)交所具體研判時(shí)的參考 ， 以增大審核通過(guò)的可能。