據(jù)不完全統(tǒng)計，2000年至2014年，我國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在納斯達(dá)克、紐交所、香港地區(qū)上市融資的總家數(shù)為35家，總?cè)谫Y額為311億美元。此外，很多創(chuàng)業(yè)公司設(shè)立VIE結(jié)構(gòu)接受外資美元基金的融資，需要在以美元計價的交易所上市，幫助風(fēng)險投資（Venture Capital ，VC）和私募基金（Private Equity，PE）退出。目前，我國法律對VIE結(jié)構(gòu)的合法性尚缺乏明確界定，由于VIE結(jié)構(gòu)中協(xié)議雙方普遍存在隱性的關(guān)聯(lián)關(guān)系，”明公允、實關(guān)聯(lián)”的交易協(xié)議常會被利用進(jìn)行避稅。該結(jié)構(gòu)一方面為我國企業(yè)海外上市融資帶來了新機(jī)遇，另一方面也給稅收監(jiān)管帶來新挑戰(zhàn)。

近日戰(zhàn)新板暫時擱置，不少在國外退市準(zhǔn)備國內(nèi)上市的企業(yè)估計哭暈在廁所。那么今天，我們就一起來討論下VIE結(jié)構(gòu)的境外上市公司回歸國內(nèi)上市可能涉及的稅務(wù)問題，本文當(dāng)中，我們分以下四個部分詳細(xì)介紹：VIE模式的原理、VIE模式下的稅收利益、拆除VIE模式可能涉及的稅務(wù)問題、VIE模式稅收監(jiān)管問題。

VIE模式(VariableInterestEntities，直譯為”可變利益實體”)，即VIE結(jié)構(gòu)，在國內(nèi)被稱為”協(xié)議控制”，是指境外注冊的上市實體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營實體相分離，境外的上市實體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實體，業(yè)務(wù)實體就是上市實體的VIEs（可變利益實體）。VIE結(jié)構(gòu)以隱性的”協(xié)議控制”渠道，規(guī)避了”股權(quán)控制”模式下政府對企業(yè)海外上市融資的政策限制。
一、VIE模式控制原理

基于國內(nèi)產(chǎn)業(yè)政策對于外資的限制，互聯(lián)網(wǎng)、傳媒、教育等企業(yè)紛紛采取VIE模式繞開法律監(jiān)管，實現(xiàn)境外上市、獲得境外資本的投資。在VIE模式中，境外離岸公司不直接收購境內(nèi)經(jīng)營實體，而是在境內(nèi)投資設(shè)立一家外商獨(dú)資企業(yè)，為國內(nèi)經(jīng)營實體企業(yè)提供壟斷性咨詢、管理等服務(wù)，國內(nèi)經(jīng)營實體企業(yè)則將其所有凈利潤，以”服務(wù)費(fèi)”的方式支付給外商獨(dú)資企業(yè)。同時，該外商獨(dú)資企業(yè)還通過一攬子協(xié)議，取得對境內(nèi)企業(yè)全部股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)、抵押權(quán)和投票表決權(quán)、經(jīng)營控制權(quán)。

VIE模式的搭建通常分以下五步實現(xiàn)（如圖所示）：
1.企業(yè)(指內(nèi)資經(jīng)營實體)的創(chuàng)始股東在境外設(shè)立一個離岸公司A，比如在英屬維爾京群島（BVI）或是開曼群島。

2.這個A公司與VC、PE及其他的股東，再共同成立一個公司(通常是開曼)，作為上市的主體。

3.上市主體公司再在BVI或者是香港全資設(shè)立離岸公司B。

4.離岸公司B再在境內(nèi)設(shè)立一個或多個全資子公司（WFOE）。

5.該WFOE與國內(nèi)運(yùn)營業(yè)務(wù)的實體簽訂一系列協(xié)議，以達(dá)到完全控制國內(nèi)實體企業(yè)之目的。
其中簽訂的協(xié)議主要包括：
(1)貸款協(xié)議：即WFOE貸款給內(nèi)資經(jīng)營實體的股東，股東將資金注入企業(yè)發(fā)展業(yè)務(wù)。

(2)股權(quán)質(zhì)押協(xié)議：內(nèi)資企業(yè)的股東將其持有的實體企業(yè)的股權(quán)完全質(zhì)押給WFOE。

(3)獨(dú)家顧問服務(wù)協(xié)議：通過該協(xié)議實現(xiàn)利潤轉(zhuǎn)移，協(xié)議規(guī)定由WFOE向經(jīng)營實體企業(yè)提供排他性的知識產(chǎn)權(quán)及技術(shù)顧問服務(wù)，而實體公司向WFOE支付的費(fèi)用額為全年的凈利潤。

(4)資產(chǎn)運(yùn)營控制協(xié)議：通過該協(xié)議，由WFOE實質(zhì)控制經(jīng)營實體的資產(chǎn)和運(yùn)營。

(5)認(rèn)股權(quán)協(xié)議：即當(dāng)法律政策允許外資進(jìn)入實體公司所在的領(lǐng)域時，WFOE可提出收購實體公司的股權(quán)，成為法定的控股股東。

(6)投票權(quán)協(xié)議：通過該協(xié)議，WFOE可實際控制經(jīng)營實體董事會的決策或直接向董事會派送成員。

通過這一系列的控制協(xié)議，內(nèi)資經(jīng)營實體實質(zhì)上已經(jīng)等同于WFOE的”全資子公司”。目前大家熟悉的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)巨頭及電子商務(wù)巨頭如新浪、網(wǎng)易、搜狐、百度、騰訊、阿里等大批企業(yè)均采用這一模式在境外上市。

二、VIE模式下的稅收利益

協(xié)議控制境外上市除了融資方便等因素外，稅務(wù)上的節(jié)稅效應(yīng)也是企業(yè)重要考量因素，我們逐一主體分析如下：

(一)經(jīng)營實體公司的稅收利益

經(jīng)營實體企業(yè)利用WFOE公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，通過向WFOE公司支付特許權(quán)使用費(fèi)、顧問費(fèi)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)等方式實現(xiàn)利潤轉(zhuǎn)移至WFOE公司，進(jìn)而在WFOE公司享受相應(yīng)所得稅優(yōu)惠，降低了整體所得稅稅負(fù)。

(二)WFOE公司的稅收利益

一是WFOE公司作為外商投資企業(yè)，往往比一般企業(yè)更容易享受稅收優(yōu)惠，例如新稅法實施前，特定區(qū)域內(nèi)生產(chǎn)性外商投資企業(yè)的優(yōu)惠稅率；經(jīng)營期在10年以上的兩免三減半政策；新稅法實施后，高新技術(shù)企業(yè)所得稅優(yōu)惠稅率、技術(shù)先進(jìn)型服務(wù)企業(yè)的所得稅和流轉(zhuǎn)稅優(yōu)惠政策。

二是在VIE模式下，作為經(jīng)營實體公司轉(zhuǎn)移利潤的承載體，協(xié)同境內(nèi)經(jīng)營實體公司使得境內(nèi)經(jīng)營業(yè)績的實際稅負(fù)大大降低了。

(三)HK公司(離岸公司B)的稅收利益

稅收利益：通過享受稅收優(yōu)惠，進(jìn)一步降低了VIE架構(gòu)的整體稅負(fù)

VIE模式下，由于中國與開曼未簽訂稅收協(xié)定，僅簽訂稅收情報交換協(xié)議，WFOE公司若直接向開曼公司分紅時，需按規(guī)定扣繳10%預(yù)提所得稅，而通過注冊成立香港公司作為非居民企業(yè)安排，在中國境內(nèi)設(shè)立WFOE公司，WFOE公司的利潤返回香港公司時，可以享受5%的預(yù)提所得稅。通過設(shè)置香港離岸公司B環(huán)節(jié)，降低了利潤向境外投資者分配的稅負(fù)，增加了境外上市公司留存收益。

(四)開曼公司的稅收利益

三、拆除VIE模式可能涉及的稅務(wù)問題
(一)拆除協(xié)議控制模式時，境內(nèi)外各法律主體、納稅主體如何變化，如注銷、重組等，相應(yīng)的納稅義務(wù)和適用的稅收政策如何變化？

拆除協(xié)議控制模式時，若只是控制協(xié)議的解除，境內(nèi)外主體公司層面和股東層面均未發(fā)生變化時，由于中國稅法以法人為主體，因此控制協(xié)議的取消，納稅主體并不會發(fā)生變化。

但控制協(xié)議解除同時對WFOE公司進(jìn)行了重組，則會引起的相應(yīng)的稅務(wù)問題。

(二)相應(yīng)的原境內(nèi)主體（境內(nèi)WFOE、境內(nèi)實體）原曾享受的國內(nèi)稅收優(yōu)惠是否會被撤銷導(dǎo)致補(bǔ)繳稅收，從而增加拆除協(xié)議控制時的稅務(wù)成本、會涉及哪些稅種，有多大影響程度？

【對于境內(nèi)實體企業(yè)】

由于境內(nèi)實體企業(yè)本身不存在享受稅收優(yōu)惠，故解除協(xié)議后不會引起稅收優(yōu)惠的變化。但拆除境內(nèi)實體企業(yè)與境內(nèi)WFOE協(xié)議控制，切斷兩者之間的利益轉(zhuǎn)移，并按獨(dú)立交易價格原則發(fā)生交易行為，則原先的關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)讓利潤行為可能引起主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的注意，境內(nèi)實體企業(yè)以前年度的轉(zhuǎn)移利潤行為可能面臨被納稅調(diào)整及處罰的風(fēng)險。

【對于境內(nèi)WFOE公司】

由于解除協(xié)議控制，外商投資企業(yè)性質(zhì)、經(jīng)營模式并未發(fā)生變化，稅收待遇是否會變化則取決對WFOE公司的重組模式（如成為境內(nèi)實體企業(yè)股東、子公司或資產(chǎn)業(yè)務(wù)納入經(jīng)營實體等）

若由于重組行為，引起境內(nèi)WFOE企業(yè)外資企業(yè)身份變化或經(jīng)營模式的改變，原來享受稅收優(yōu)惠條件不符合要求，則不能享受稅收優(yōu)惠甚至補(bǔ)稅情況。例如WFOE公司重組為境內(nèi)實體企業(yè)的股東，稅收政策基本無變化；若WFOE公司重組成為境內(nèi)實體企業(yè)的子公司時，WFOE公司則有可能因外資企業(yè)轉(zhuǎn)為內(nèi)資企業(yè)引起稅收待遇變化；若WFOE公司采用業(yè)務(wù)整合、剝離等方式重組，可能引起WFOE公司的高新技術(shù)企業(yè)、軟件企業(yè)、技術(shù)服務(wù)先進(jìn)型企業(yè)等評價指標(biāo)變化，不符合繼續(xù)享受相關(guān)稅收優(yōu)惠條件。

(三)如進(jìn)行股權(quán)交易，涉及的居民企業(yè)和非居民企業(yè)如何認(rèn)定？稅收負(fù)擔(dān)如合變化？

對WFOE公司重組，如涉及股權(quán)交易，境內(nèi)實體企業(yè)向HK公司（離岸公司B）收購其持有的WFOE公司股權(quán)時，會涉及香港公司（離岸公司B）為居民企業(yè)/非居民企業(yè)的認(rèn)定問題。如何認(rèn)定？需要遵循以下相關(guān)規(guī)定：

2009年4月22日，國家稅務(wù)總局發(fā)布《國家稅務(wù)總局關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)[2009]第082）號）（以下稱”通知”）。通知從企業(yè)日常經(jīng)營管理人員履職的場所、財務(wù)及人事決策機(jī)構(gòu)或人員的所在地、董事及高級管理人員的所在地，企業(yè)主要財產(chǎn)、會計賬簿、公司印章、股東會董事會決議存放地或者所在地等四個方面作為判斷實際管理機(jī)構(gòu)所在地的標(biāo)準(zhǔn)。

境外中資企業(yè)同時符合以下條件的，根據(jù)企業(yè)所得稅法第二條第二款和實施條例第四條的規(guī)定，應(yīng)判定其為實際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)，并實施相應(yīng)的稅收管理，就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得征收企業(yè)所得稅。（一）企業(yè)負(fù)責(zé)實施日常生產(chǎn)經(jīng)營管理運(yùn)作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責(zé)的場所主要位于中國境內(nèi)；（二）企業(yè)的財務(wù)決策（如借款、放款、融資、財務(wù)風(fēng)險管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員批準(zhǔn)；（三）企業(yè)的主要財產(chǎn)、會計賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀(jì)要檔案等位于或存放于中國境內(nèi)；（四）企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國境內(nèi)。

香港公司（離岸公司B）轉(zhuǎn)讓W(xué)FOE股權(quán)所得，根據(jù)上述規(guī)定，如果香港公司（離岸公司B）被認(rèn)定為實際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)（非境內(nèi)注冊居民企業(yè)），香港公司應(yīng)就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得征收企業(yè)所得稅按25%征稅，而不是按向非居民企業(yè)5%的稅率征稅。

(四)拆除協(xié)議控制前后實質(zhì)性的業(yè)務(wù)（利潤）如何在不同的納稅主體之間變更，從而引發(fā)相關(guān)所得稅等稅務(wù)成本的改變？

拆除協(xié)議控制前，經(jīng)營實體的利潤通過協(xié)議控制模式實際分別體現(xiàn)在經(jīng)營實體公司和WFOE公司里，如前所述存在利潤轉(zhuǎn)移的問題。

拆除協(xié)議控制后，由于WFOE公司最終注銷（WFOE公司為殼公司的情況下）或重組并入經(jīng)營實體公司（WFOE公司有實際業(yè)務(wù)情況下），實質(zhì)性業(yè)務(wù)利潤是否變化要視重組模式而定。存在三種情況：

1.WFOE公司為殼公司情況下，WFOE公司直接被清算注銷，利潤無需轉(zhuǎn)移，該環(huán)節(jié)流轉(zhuǎn)稅金及附加可節(jié)省；在此種情況下，WFOE公司一般亦不會享受企業(yè)所得稅方面的優(yōu)惠政策，拆除協(xié)議控制并清算注銷后，對企業(yè)所得稅無影響。

2.WFOE公司為實體公司，但只是進(jìn)行業(yè)務(wù)重組，從稅務(wù)上來說，業(yè)務(wù)重組后，轉(zhuǎn)移利潤功能消失，盈利能力提高，相對于原先協(xié)議控制模式下，所得稅稅負(fù)有所增加，當(dāng)然原來轉(zhuǎn)移利潤時所產(chǎn)生的流轉(zhuǎn)稅金及附加也可以節(jié)省。

3.WFOE公司為實體公司，最終WFOE公司以股權(quán)方式重組納入經(jīng)營實體公司體系，WFOE公司成為經(jīng)營實體公司的子公司或?qū)O公司，拆除協(xié)議控制后，WFOE公司未來繼續(xù)存在，重組的具體內(nèi)容和方式的不同，相關(guān)稅務(wù)成本亦會不同（此種情況分析會比較復(fù)雜，具體需結(jié)合重組內(nèi)容分析，總體而言對稅務(wù)成本的影響有正有負(fù)）。（顧春曉 完）